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劉作時律師 02-22420179

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認作主張

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本帖最後由 sec2100 於 2021-6-21 08:36 編輯

最高法院 109 年台上字第 1402 號民事判決


其次,被上訴人係主張上訴人有就系爭議案未投同意票之違約
事實,依系爭契約第6條約定請求懲罰性違約金,而非依第4條約
定請求擔保金 2倍之損害賠償等語(見一審卷第5頁、第129頁背
面、原審卷第 63頁背面、第166頁);惟原判決竟謂上訴人未依
第4條約定賠償擔保金2倍之金額時,被上訴人得依第 6條約定請
求懲罰性違約金云云,非無認作主張之嫌。再者,原判決一方面
認第 4條約定屬違約定金性質,以交付定金為成立要件,被上訴
人未交付擔保金 500萬元,該違約定金契約尚未成立;另一方面
卻謂上訴人未依第4條約定賠償擔保金2倍之金額時,被上訴人得
依第 6條約定請求懲罰性違約金,其論述亦屬前後矛盾。上訴論
旨,指摘原判決違背法令,求予廢棄,非無理由。

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 樓主| 發表於 2021-6-21 08:36:38 | 顯示全部樓層
此外,原告復未提出其他證據證明甲○○明知乙○○為有配
    偶之人之事實,揆之前揭說明,原告係負舉證責任之一方,
    其舉證責任未盡,自應受不利之認定。是原告主張甲○○係
    與乙○○共同故意以背於善良風俗之方法,不法侵害原告基
    於配偶關係之身分法益而情節重大云云,即屬無據。又原告
    並未主張縱非明知,甲○○不知乙○○為有配偶之人亦有過
    失之事實,本院自不得認作主張遽行審究,附此敘明。
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 樓主| 發表於 2021-6-21 19:32:42 | 顯示全部樓層
本帖最後由 sec2100 於 2021-6-21 19:39 編輯

最高法院 110 年台上字第 880 號民事判決


又按民事訴訟採處分權主義、辯論主義
  (不干涉主義或提出主義),除法律別有規定外,法院不得就
  原告起訴主張或未請求之事項為裁判,亦不得斟酌當事人未提
  出之事實,此為辯論主義之當然結果。倘法院就原告未請求之
  事項予以裁判,或本於當事人未主張之事實,逕依職權斟酌,
  即有認作主張之情,要難認係合法。

惟查附表
  一與附表二所示之「觸媒」,究係因組合成分之不同致影響物
  之效能,或係屬同一組合成分,因成分之瑕疵致影響其效能,
  兩造為系爭契約時,是否將該組合成分列為重要因素?此涉及
  原審審理標的及判命給付之「物」,與上訴人主張被上訴人應
  負物之瑕疵擔保責任、不完全給付責任及主張保固責任是否成
  立之法律上判斷,並與上訴人備位請求被上訴人應依系爭契約
  約定另行交付之「物」,究何所指,暨原審判命被上訴人給付
  附表二所示之物,是否逾越處分權主義,就未受請求之事項為
  裁判之判斷。上訴論旨,指摘原判決不當,求予廢棄,非無理
  由。又原審就上訴人先位聲明所為其敗訴之判決,既經本院廢
  棄發回,則其備位聲明部分,自應併予廢棄發回,以臻適法。


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 樓主| 發表於 2021-6-21 21:49:18 | 顯示全部樓層
本帖最後由 sec2100 於 2021-6-21 21:52 編輯


臺灣臺北地方法院 108 年勞訴字第 186 號民事判決

按當事人已證明受有損害而不能證明其數額或證明顯有重大
    困難者,法院應審酌一切情況,依所得心證定其數額,民事
    訴訟法第222條第2項定有明文。本條項之立法意旨為:「損
    害賠償之訴,原告已證明受有損害,有客觀上不能證明其數
    額或證明顯有重大困難之情事時,如仍強令原告舉證證明損
    害數額,非惟過苛,亦不符訴訟經濟之原則,爰增訂第2項
    ,規定此種情形,法院應審酌一切情況,依所得心證定其數
    額,以求公平。」,惟法院應或得審酌哪些事項,法無明文
    ,僅於第3項規定「法院依自由心證判斷事實之真偽,不得
    違背論理及經驗法則。」。前案確定判決關於原告所受損害
    額之判斷,已於判決說明如前述(見本院卷第67頁),可知
    前案確定判決係認為原告已證明其受有損害,而有不能證明
    其數額或證明顯有重大困難者之情形,乃依民事訴訟法前揭
    規定,由法院審酌上述情況,依所得心證定其數額。原告於
    前案中並非依勞基法或勞工退休金條例請求被告給付資遣費
    或退休金,本無應依勞基法第2條第4款關於平均工資計算規
    定加以計算之必要,前案確定判決僅是參考勞基法第2條第4
    款關於平均工資之計算精神,並說明排除採計103年3月之佣
    金收入之理由,而以102年9月至103年2月期間之各月佣金收
    入平均數額,作為判斷原告所受損害數額之方法,難認有何
    違背論理及經驗法則,更無被告所稱將當事人未聲明之利益
    歸諸於當事人,而有民事訴訟法第388條所定認作主張之顯
    然違背法令情事。
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 樓主| 發表於 2021-6-22 07:32:26 | 顯示全部樓層
本帖最後由 sec2100 於 2021-6-22 07:35 編輯

最高法院 109 年台上字第 497 號民事判決


按民事訴訟採辯論主義,除法律別有規定外,不得斟酌當事人未
提出之事實,此為辯論主義之當然結果。倘法院就當事人未主張
之事實依職權斟酌,即有認作主張之違法。又抵銷須由債務人之
一方向他方以意思表示為之(民法第335 條第1 項前段參照)。
本件原審認定陳英玉依系爭協議書第8 條約定,得請求林清河等
6 人給付違約金8,400萬元,林清河業已返還陳英玉1,000萬元,
應予扣除。惟林清河返還陳英玉之 1,000萬元為系爭協議書之價
金,林清河等 6人並未向陳英玉為抵銷之意思表示,乃原審竟認
陳英玉請求違約金應予扣除該價金,自有認作主張事實之違法。
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 樓主| 發表於 2021-11-7 18:48:42 | 顯示全部樓層
g3 110/901


按債務不履行之不完全給付,乃債務人提出不符合債務本旨
    之給付,型態可分瑕疵給付及加害給付兩種。瑕疵給付,僅
    發生原來債務不履行之損害,其情形能補正者,債權人可依
    遲延之法則行使其權利;如不能補正,則依給付不能之法則
    行使權利。加害給付,則除發生原來債務不履行之損害外,
    更發生超過履行利益之損害。此觀諸民法第227條第1項、第
    2 項規定自明。上開各類型不完全給付之損害賠償權利要件
    及其賠償之範圍,均不相同,不應混淆。查被上訴人於原審
    追加民法第227條第1項為請求權基礎,並主張係依不完全給
    付之加害給付為請求(見原審卷第120、143頁),似未主張
    依給付遲延之法則行使其所稱不完全給付之權利,原審遽認
    被上訴人得依民法第231條第1項給付遲延之規定,請求上訴
    人賠償損害,不無認作主張之違法。
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 樓主| 發表於 2021-11-7 18:51:32 | 顯示全部樓層
原審未說明被上訴人因
    豪豐公司之不完全給付,致無法取得使用執照之損害為何?
    遽認被上訴人可在已發生約定違約金之金額內為不完全給付
    賠償之請求,而為不利上訴人之判決,亦有可議。


(同上)
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本帖最後由 sec2100 於 2021-11-14 21:54 編輯

G3 107/1616


次查上訴人係以被上訴人提供系爭文件始同時給付系爭尾
款為抗辯,原審逕判命上訴人應於被上訴人「交付」系爭不動產
之同時給付系爭尾款,亦不無任作主張之嫌。

況兩造已完成現有
承租戶之換約手續,並辦妥系爭不動產所有權移轉登記予上訴人
所指定之信華公司等情,為原審所確定(見原判決第9至11 頁)
,果爾,系爭不動產似已交付予上訴人占有使用中,則原判決所
命「交付」系爭不動產之意為何?亦有未明。

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